书

（2014）梁邹民初字第00121号

原告（反诉被告）张氏制药集团，梁邹县经济开发区，法人代表张正国，张氏制药集团董事长。

委托代理人xxx，梁邹县xxxx律师事务所。

被告（反诉原告）黛西制药，法人代表洛川，秦箫。

委托代理人，苏小曼，黛西制药集团顾问律师。

原告张氏制药集团诉称，2014年初签订了一份商业合作合同，原告和被告同事生产各自的外伤药七灵花散外敷药和七灵花散内方药，进行统一营销，合同规定期限为八年，双反不能擅自调整产量，以及生产对方的药品，而其商业合作伙伴被告黛西制药却在2014年春大量生产原告已经注册商标申请专利的七灵花散外敷药，…原告以此为由向本院提起诉讼。请求：1、被告方生产的外敷药在未得到原告授权的情况下不得在市场上销售；2、原告作为对原告造成的经济损失给予全额赔偿，并承担诉讼费用。

被告黛溪白酊辩称，合同中规定，如果原告七灵花散外敷药专利无效，则合同失效，被告方在得知原告专利存无效后，因为担心自己经济利益受损，而抢先生产了外敷药，已经构成反诉要件。…而原告生产的外敷药是前清古方，不具备专利的条件，并且原告使用的商标存在缺陷，使用了古方的通用名，被告方不承认其专利有效性，并按照双方合同相关条款，自己生产了外敷药，并未违法合同。

反诉原告黛西制药反诉称，七灵花散在前清民国时期就已经广为人知，并有很多医者使用“七灵花散”属于此药的通用名称，…原告方申请的商标不符合商标申请的原则，应依法取缔。

反诉被告张氏制药集团辩称，此方自己一直在用，也一直按照原方制作生产，而反诉原告却不是使用的原方的内方生产制作，所以，反诉原告生产的不是七灵花散，…因而反诉被告认为此方是自己单独使用，而自己在注册商标也是从古籍中的记载获取，但是却不能充分说明“七灵花散”就是此药的通用名，而反诉被告取名于此只不过是引用了古籍《七灵花散》的手抄本（即张宝山从秦瑞明手中抄录的抄本）而已。

反诉原告黛西制药辩称，此方已经有很多人使用，包括抗战时期如今仍在人世的鲁西老兵可以作证，…认为此方确系通用名称为七灵花散，并广为人知，因而称反诉被告张氏制药集团商标不合法。

（在此所有举证不再一一详述。）

本院认为，原（反诉被）、被（反诉原）告签订的商业合同，条款齐备，意思表达真实，而证据确凿，七灵花散系前清古方“七灵花散”确系此药通用名称，…根据《中国话任命共和国合同法》第七章第一百零七条以及《中国话任命共和国商标法》第五十九条有关规定：

一、原告（反诉被告）张氏制药集团七灵花散专利无效，并修改七灵花散外敷药外包装及商标。

二、原告（反诉被告）张氏制药集团支付被告（反诉原告）黛西制药赔偿经济损失5000元。

三、上述款项，于判决生效后十日内付清。逾期，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定执行，即加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案诉讼费100元，由被告（反诉原告）张某负担。反诉费500元，由原告（反诉被告）王某负担。